【案件回放】6月28日晚，年仅14岁的少女祝小小（化名）从位于成都市双流区某小区的家中跳楼自杀。小小母亲朱某表示，女儿生前曾遭遇成都一企业老板邱某的伤害：邱某先通过利诱小小向自己发送裸照，再利用裸照胁迫小小同自己发生关系，最终导致小小怀孕。朱某对多家媒体表示，46岁的邱某在8月第一次胁迫小小发生了关系，当时小小还未满14岁。

2月3日，小小发现自己怀孕，到医院检查后发现已怀孕15周。2月4日，成都市公安局双流区分局就小小被强奸一案正式立案侦查，邱某被警方采取了刑事强制措施。3月10日，警方对小小被强奸案立案一个多月后，邱某的账号还发布了定位为西藏拉萨的视频，疑似前往了西藏。

针对未成年人及未成年人实施的犯罪接连发生，曾一度引起人们修法的共鸣。一方面针对未成人实施的犯罪，尤其是性犯罪的个别罪名，如强制猥亵罪，现行刑法对于该犯罪打击上略显乏力；另一方面，未成年人实施的犯罪，尤其是不满十四周岁人实施的犯罪，无法受到刑法规制。总之吧，对未成人或未成年人实施的犯罪在现行刑法打击乏力的情况下，更应充分运用好、解释好现有的法条，有好的保护未成年人的合法权益，严厉打击针对未成年人实施的犯罪。以下笔者结合案例，从实体法和程序法两个方面展开讨论。

从刑事实体法角度，谈邱某的行为定性

● 邱某涉嫌强奸罪

01 邱某具有强奸淫幼女的从重处罚情节

《刑法》第二百三十六条【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的；(三)在公共场所当众强奸妇女的；(四)二人以上轮奸的；(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

强奸罪是侵犯妇女性的自已决定权的犯罪，是指行为人采取暴力、胁迫或其他手段，违背妇女意志，强行与妇女发生性关系的行为。

本案中，祝小小初次被邱某强奸时，不满十四周岁，在我国刑法上，未满十四周岁的，为幼女。由于幼女对自已行为没有规范意义上的认识，对性的承诺无效。因此，无论幼女是否同意，只要与其发生性关系，涉嫌强奸罪。根据刑法第二百三十六条第二款规定，奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。

02 邱某对祝小小的自杀负强奸罪的结果加重犯的责任

根据刑法第二百三十六条第三款第(五)项规定，致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。本款规定是强奸罪的加重处罚情节，即强奸罪结果加重犯的规定。由于刑法分则对结果加重犯的处罚没有规定具体适用条件，且一旦适用加重处罚情节，法定刑立即提升，如果适用不当，一方面容易违反罪刑法定原则，另一方面极易侵犯嫌疑人的合法权益或放纵犯罪。为此，刑法理论对结果加重的适用提出了严格的适用条件。

本案中，邱某实施了强奸罪的基本犯，因其强奸行为又导致了祝小小自杀的后果，自杀毕竟是个人的选择，如果要将祝小小自杀的结果归属于邱某，让其负结果加重犯的责任，就要求邱某的强奸行为与祝小小的自杀具有刑法上的直接因果关系，否则就不能将祝小小的自杀归属于邱某，即不能让其负强奸罪结果加重犯的责任。如果邱某在压制祝小小反抗或实施强奸过程中致其死亡，则祝小小的死与邱某的强奸行为具有刑法上的直接因果关系，没有疑问。本案中的实际情况是，由于邱某的强奸导致祝小小怀孕且流产，使得祝小小患上有严重的抑郁症，自杀是严重抑郁症患者的主要症状之一。因此，在这种情况下，认为邱某的强奸行为与祝小小的死具有刑法上的直接因果关系，应让邱某负强奸罪结果加重犯的责任，即邱某处十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。

03本案中，邱某的强奸行为，具有两个法定从重处罚的情节，一是奸淫幼女的，从重处罚；二是强奸致使被害人死亡的，为加重处罚情节。

● 邱某涉嫌强制猥亵儿童罪

《刑法》第二百三十七条【强制猥亵儿童罪】以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。

强制猥亵罪指以暴力、威胁或者其他手段，违背男性女性或者儿童的意志，强制猥亵男性女性或者儿童，并且情节严重构成犯罪。本罪侵犯的法益是他人的性的自已决定权。

本案中，邱某在通过QQ“附近的人”功能或QQ群联系到祝小小，两人成为网友，熟悉之后，邱某给祝小小发红包，让她拍自己身体私处照片和视频发给他看。祝小小收了红包，并给对方发了照片和视频，邱某的行为涉嫌强制猥亵儿童罪。

● 有人认为邱某强制猥亵儿童行为是强奸的手段行为，具有牵连关系，按强奸罪从重处罚；也有人认为，邱某通过实施强制猥亵儿童的行为来实现强奸的目的，不具有通常性，因此，应按强奸罪与强制猥亵儿童罪，两罪并罚，笔者支持后一种观点。

从程度法角度，谈邱某强制措施适用情况

● 关于取保候审

取保候审是刑法诉讼法规定的五种刑事强制措施之一，在侦查、起诉和审判各阶段，公检法根据情况均可对犯罪嫌疑人或被告人采取取保候审措施，即三部门均有权决定取保候审，但取保候审的执行机关只能是公安机关，取保候审期限为一年。取保候审在侦查阶段只是刑事强制措施之一，一旦嫌疑人被批准逮捕，就要将其收进看守所羁押。

● 取保候审的适用条件

《刑事诉讼法》第六十七条 人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审：(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；(二)可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的；(三)患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，采取取保候审不致发生社会危险性的；(四)羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取取保候审的。

《刑事诉讼法第六十七条是取保候审的适用条件，根据本条第（二）项规定，可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的，可以取保候审。本案中，公安机关对邱某采取取保候审措施符合法律规定。

● 邱某在取保候审期间是否可以去西藏旅游

《刑事诉讼法》第七十一条 被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定：(一)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县；(二)住址、工作单位和联系方式发生变动的，在二十四小时以内向执行机关报告；(三)在传讯的时候及时到案；(四)不得以任何形式干扰证人作证；(五)不得毁灭、伪造证据或者串供。

根据《刑事诉讼法》七十一条第（一）项规定，未经执行机关批准不得离开所居住的市、县。本案中，邱某已经离开所居住的市，只要公安机关批准即可，因此，邱某去西藏需要经过公安机关批准，即只要公安机关批准，邱某去西藏是完全符合刑事诉讼法规定的。

结语：根据以上分析，对于邱某应按强奸罪与强制猥亵儿童罪，两罪并罚。对于祝小小的自杀，邱某应负结果加重犯的责任；公安机关对邱某采取取保候审措施，并不违反法律规定，同时，经公安机关批准，邱某去西藏旅游也于法有据，并不违法。本案中，邱某的行为侵犯了祝小小性的自已决定权及生命权，邱某理应受到刑法的严惩。

来源：身边的刑法

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